Pe scurt, pentru firmele care află că un contract din domeniul lor a fost atribuit fără licitație: Negocierea fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare este o excepție, permisă „exclusiv” în cazurile enumerate la art. 104 din Legea nr. 98/2016: lipsa ofertelor la o procedură anterioară, operator unic din motive tehnice sau de drepturi exclusive, extremă urgență imprevizibilă, plus câteva situații speciale. Urgența creată de întârzierea autorității nu justifică negocierea: C.N.S.C. a anulat o astfel de procedură pentru „pasivitate”. Firma ocolită are două căi: contestația, în 10 sau 7 zile de la luarea la cunoștință, și acțiunea în nulitatea contractului, în 30 de zile sau, în lipsa unei justificări publicate, în 6 luni de la anunțul de atribuire.
De ce este negocierea fără publicare o excepție
Regula este concurența deschisă: peste pragurile europene, contractele se atribuie prin licitație deschisă sau restrânsă, iar celelalte proceduri sunt excepții. Pentru negocierea fără publicare, legea spune expres că se aplică „exclusiv în cazurile și condițiile prevăzute la art. 104” (art. 69 alin. (4) din Legea nr. 98/2016). Procedura începe prin transmiterea unei invitații la negocieri către unul sau, ori de câte ori este posibil, către mai mulți operatori economici (art. 94 din Normele metodologice aprobate prin H.G. nr. 395/2016).
Pentru o firmă din domeniu, consecința practică este simplă: nu află de procedură până nu se publică rezultatul. De aceea, controlul vine aproape întotdeauna după, iar termenele de reacție contează mai mult decât în orice altă procedură.
În ce cazuri este permisă
Art. 104 a fost modificat ultima dată prin O.U.G. nr. 52/2024, care a reformulat cazul de extremă urgență și a abrogat unul dintre cazurile anterioare. Lista în vigoare:
| Cazul | Condițiile | Temei |
|---|---|---|
| Procedură anterioară fără oferte | la licitația deschisă, restrânsă sau procedura simplificată nu s-a depus nicio ofertă sau s-au depus numai oferte neadecvate; condițiile inițiale nu se modifică substanțial | art. 104 alin. (1) lit. a) |
| Operator unic | operă de artă sau reprezentație artistică unică; lipsa concurenței din motive tehnice; protecția unor drepturi exclusive | art. 104 alin. (1) lit. b) și alin. (2) |
| Extremă urgență | măsură strict necesară; termenele procedurilor obișnuite nu pot fi respectate din cauza unor evenimente imprevizibile, care nu se datorează sub nicio formă acțiunii sau inacțiunii autorității; durata contractului limitată la cât e necesar | art. 104 alin. (1) lit. c) și alin. (4) |
| Produse speciale | produse fabricate exclusiv pentru cercetare; cantități suplimentare de la furnizorul inițial, când schimbarea ar crea incompatibilitate (de regulă, cel mult trei ani); produse cotate pe o piață de mărfuri; condiții avantajoase de la un operator care își încetează activitatea, în faliment, concordat preventiv sau procedură similară | art. 104 alin. (5)-(6) |
| După un concurs de soluții | contractul de servicii se atribuie câștigătorului sau unuia dintre câștigători, cu invitație către toți | art. 104 alin. (7) |
| Lucrări sau servicii repetitive | atribuite contractantului inițial, similare celor din contractul inițial, incluse în valoarea estimată inițială, anunțate ca opțiune în anunțul inițial, în cel mult trei ani de la încheierea contractului inițial | art. 104 alin. (8) |
Două condiții suplimentare limitează cazul operatorului unic. Pentru motivele tehnice și pentru drepturile exclusive, negocierea este permisă numai dacă nu există o soluție alternativă rezonabilă, cum ar fi alte canale de distribuție sau produse comparabile funcțional. În plus, lipsa concurenței nu trebuie să rezulte dintr-o restrângere artificială a parametrilor achiziției de către autoritate (art. 104 alin. (3)). Un caiet de sarcini scris în jurul unui singur produs nu creează un „operator unic” legal.
Extrema urgență: cazul cel mai invocat și cel mai atacabil
Urgența are trei condiții, toate cumulative: negocierea trebuie să fie strict necesară, evenimentul trebuie să fie imprevizibil, iar urgența nu trebuie să se datoreze în niciun fel acțiunii sau inacțiunii autorității. Ultima condiție este cea care cade cel mai des.
C.N.S.C. a aplicat-o într-o procedură prin care o autoritate atribuia prin negociere fără publicare delegarea gestiunii unei activități de sortare a deșeurilor. Obligația de a atribui contractul decurgea dintr-o ordonanță de urgență intrată în vigoare la 30.09.2022, care acorda un termen de 120 de zile, până la 28.01.2023. Autoritatea a inițiat negocierea abia la 08.02.2023 și știa de nevoie încă de la suspendarea autorizației de mediu a operatorului anterior. Consiliul a reținut că motivele invocate nu atestau „existența unei urgențe extreme, ci a unei pasivități” și a anulat procedura (decizie din 2023, publicată anonimizat în Buletinul Oficial al Consiliului sub indicativul BO2023_831).
Întrebările care testează o urgență invocată:
- Când a aflat autoritatea de nevoie? Dacă a avut timp să organizeze o procedură simplificată (cel puțin 10 zile pentru produse și servicii, 15 pentru lucrări), urgența e greu de susținut.
- Evenimentul era imprevizibil sau doar neplanificat? Expirarea unui contract, încheierea unui an bugetar sau termenele unei proceduri anterioare se pot prevedea.
- Durata contractului negociat depășește perioada necesară până la o procedură competitivă? Legea interzice o durată mai lungă decât cea necesară pentru a face față situației neprevăzute (art. 104 alin. (4)).
Cum afli de o atribuire fără anunț
Cum procedura nu se publică, informația vine din trei surse:
- anunțul de atribuire, pe care autoritatea trebuie să îl transmită spre publicare în 30 de zile de la încheierea contractului (art. 145 alin. (1) din Legea nr. 98/2016);
- anunțul pentru asigurarea transparenței, publicat voluntar în SEAP și, peste anumite valori, în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, înainte de încheierea contractului, cu justificarea negocierii și numele operatorului ales (art. 581 din Legea nr. 101/2016);
- informările directe către operatorii invitați și sursele publice (comunicate, hotărâri ale consiliilor locale).
Anunțul pentru asigurarea transparenței este important și pentru autoritate. Dacă îl publică și așteaptă termenul de așteptare de la publicarea lui înainte de a semna, contractul nu mai poate fi declarat nul doar pentru că a fost atribuit fără anunț de participare (art. 581 alin. (1)). Pentru firma ocolită, de la publicarea acestui anunț începe, practic, să curgă timpul de reacție.
Ce poate face firma ocolită
1. Contestația. Decizia de a aplica negocierea fără publicare și actele procedurii se contestă la C.N.S.C. sau în instanță, în 10 zile peste pragurile europene și în 7 zile sub praguri, de la luarea la cunoștință (art. 8 din Legea nr. 101/2016). Calitatea de a contesta nu depinde de participarea la negociere. Într-o cauză din 2021, C.N.S.C. a respins excepțiile lipsei de calitate și de interes ridicate împotriva unui operator neinvitat. Consiliul a reținut că acesta nu participase „ca urmare a deciziilor autorității contractante” și că, dacă procedura ar fi anulată, ar putea participa la o procedură nouă (Decizia nr. 2251/C5/2276 din 11.10.2021). Calea e utilă mai ales înainte de semnarea contractului.
2. Acțiunea în nulitatea contractului. Orice persoană interesată poate cere instanței constatarea nulității absolute a contractului atribuit fără respectarea obligației de publicare a anunțului de participare, cu repunerea părților în situația anterioară (art. 58 alin. (1) și alin. (2) lit. a) din Legea nr. 101/2016). Acțiunea se judecă de secția de contencios administrativ și fiscal a tribunalului de la sediul autorității sau al reclamantului (art. 53 alin. (1)), iar hotărârea poate fi atacată cu apel în 10 zile (art. 55 alin. (3)).
| Remediul | Termenul | Temei |
|---|---|---|
| Contestația | 10 zile (peste pragurile europene) sau 7 zile (sub praguri), de la luarea la cunoștință | art. 8 Legea nr. 101/2016 |
| Nulitatea, dacă anunțul de atribuire conține justificarea negocierii sau ofertanții au primit o informare motivată | 30 de zile de la publicarea anunțului de atribuire sau de la informare | art. 60 alin. (1) lit. a) Legea nr. 101/2016 |
| Nulitatea, în celelalte cazuri | 6 luni de la publicarea anunțului de atribuire, termen de decădere | art. 60 alin. (1) lit. b) Legea nr. 101/2016 |
Nulitatea nu este automată. Dacă instanța constată că motive imperative de interes general impun menținerea efectelor contractului, poate aplica sancțiuni alternative: reducerea duratei contractului și/sau o amendă de 1-5% din valoarea lui, aplicată autorității (art. 58 alin. (3)). Legea precizează că acordarea de despăgubiri nu este o sancțiune alternativă adecvată (art. 58 alin. (5)). Pentru firma ocolită, interesul practic al acțiunii poate fi tocmai organizarea, cât mai repede, a unei proceduri competitive la care să participe.
Ce verifici înainte de a acționa
- Temeiul invocat în anunțul de atribuire sau în anunțul de transparență: care literă a art. 104 și ce justificare concretă.
- La lipsa ofertelor: procedura anterioară chiar s-a încheiat fără oferte adecvate, iar condițiile negociate sunt aceleași?
- La operatorul unic: există produse sau soluții comparabile pe piață? Cerințele au fost formulate în jurul unui singur furnizor?
- La urgență: cronologia, adică data la care autoritatea a cunoscut nevoia și data inițierii negocierii, și durata contractului.
- Datele care declanșează termenele: publicarea anunțului de transparență, a anunțului de atribuire, a informării.
Întrebări frecvente
Poate o autoritate să atribuie direct un contract pentru că a expirat contractul vechi?
De regulă, nu. Expirarea unui contract este previzibilă, iar extrema urgență cere evenimente imprevizibile, nedatorate acțiunii sau inacțiunii autorității. C.N.S.C. a anulat o negociere fără publicare în care urgența rezulta din întârzierea autorității.
Pot contesta o negociere la care nu am fost invitat?
Da. C.N.S.C. a reținut că un operator neinvitat are interes să conteste, pentru că nu a participat din cauza deciziei autorității și ar putea participa la o procedură nouă dacă cea contestată este anulată.
Cât timp am pentru a cere nulitatea contractului?
30 de zile de la publicarea anunțului de atribuire, dacă acesta conține justificarea atribuirii fără anunț de participare, sau de la informarea motivată a ofertanților. În celelalte cazuri, 6 luni de la publicarea anunțului de atribuire. Termenul de 6 luni este de decădere.
Contractul se desființează automat dacă instanța constată încălcarea?
Nu întotdeauna. Instanța poate menține efectele contractului pentru motive imperative de interes general și aplică atunci sancțiuni alternative: reducerea duratei contractului și/sau o amendă pentru autoritate.
Ce este anunțul pentru asigurarea transparenței?
Un anunț publicat voluntar de autoritate înainte de încheierea contractului, cu justificarea negocierii și numele operatorului ales. Dacă autoritatea îl publică și respectă termenul de așteptare, contractul nu mai poate fi declarat nul doar pentru lipsa anunțului de participare. Firma interesată trebuie să reacționeze imediat după publicare.
Cum vă putem ajuta
SCA Zandomeni asistă operatori economici din toată țara care descoperă atribuiri fără licitație în domeniul lor: verificăm temeiul invocat și cronologia, calculăm termenele de contestare și de nulitate și formulăm contestația sau acțiunea în instanță. Pentru o primă analiză avem nevoie de anunțul de atribuire sau de transparență și de orice informație despre procedura anterioară.
Articolul are caracter informativ și reflectă legislația în vigoare la 24.10.2026. Nu constituie consultanță juridică pentru un caz concret.