Experiența similară în achizițiile publice: ce poate cere legal autoritatea - SCA Zandomeni

Experiența similară în achizițiile publice: ce poate cere legal autoritatea și ce înseamnă „similar”

Publicat pe Publicat în Uncategorized

Pe scurt, pentru firmele care participă la licitații publice: Autoritatea poate cere dovada unor contracte similare executate în ultimii 5 ani (lucrări) sau 3 ani (produse și servicii), dar nu poate cere experiență identică cu obiectul contractului și nici un prag mai mare decât valoarea estimată, ca regulă (art. 179 din Legea nr. 98/2016; art. 3 și art. 5 din Instrucțiunea A.N.A.P. nr. 2/2017). C.N.S.C. a calificat drept experiență identică o cerință care reproducea fidel obiectul contractului și a obligat autoritatea să o reformuleze. La evaluare, autoritatea nu poate restrânge sensul lui „similar” sub ce a scris în documentație. O cerință restrictivă se contestă în 10 sau 7 zile de la publicarea documentației.

Ce poate cere legal autoritatea?

Legea permite cerințe de capacitate tehnică și profesională care sunt „necesare și adecvate” pentru a se asigura că ofertantul are resursele și experiența necesare executării contractului la un standard de calitate corespunzător, inclusiv un nivel de experiență raportat la contractele executate în trecut (art. 178 alin. (1)-(2) din Legea nr. 98/2016). Ca dovadă, autoritatea poate cere (art. 179 lit. a)-b)):

  • pentru lucrări, o listă a lucrărilor realizate în cel mult ultimii 5 ani, cu certificate de bună execuție pentru cele mai importante;
  • pentru produse și servicii, lista principalelor livrări sau servicii din cel mult ultimii 3 ani, cu valori, date și beneficiari.

Perioada poate fi extinsă doar „atunci când este necesar în scopul asigurării unui nivel corespunzător de concurență”, nu restrânsă după bunul plac. Cerința trebuie, ca orice cerință de calificare, să aibă legătură cu obiectul contractului și să fie proporțională (art. 172 alin. (5) din Legea nr. 98/2016).

Detaliile practice sunt în Instrucțiunea A.N.A.P. nr. 2/2017, publicată în Monitorul Oficial nr. 300 din 27 aprilie 2017 și nemodificată de atunci potrivit Portalului Legislativ. Instrucțiunea nu înlocuiește legea, dar C.N.S.C. o invocă direct în deciziile citate mai jos, iar argumentele articolului se sprijină pe ea.

Ce înseamnă „similar” și când devine „identic”

Regula centrală este la art. 5 alin. (1) din Instrucțiune: nu se poate cere experiență prin produse, servicii sau lucrări identice cu obiectul contractului, „fiind necesar să fie permise și cele similare sau superioare din punctul de vedere al complexității și/sau scopului”. Autoritatea trebuie să descrie similaritatea general, raportat la sector sau domeniu, și să evite formulări de tipul „lucrări similare celor prevăzute în contract” sau „produse din clasa CPV XXXXX” (art. 5 alin. (2)).

C.N.S.C. a aplicat regula în ambele etape ale procedurii.

La documentație. Într-o procedură de proiectare și execuție a unor rețele de apă și canalizare, autoritatea ceruse un singur contract, finalizat în ultimii 5 ani, de cel puțin 69 de milioane de lei, care să fi cuprins și proiectarea, și execuția, și rețele de apă, și rețele de canalizare. Consiliul a reținut că o cerință care „reproduce fidel obiectul contractului” cere în realitate experiență identică (Decizia nr. 2669/C1/2948 din 23.09.2024). A mai reținut că:

  • proiectarea și execuția sunt, de regulă, etape distincte, iar constructorii lucrează frecvent cu proiectanți subcontractați sau asociați, deci experiența poate fi cerută separat pentru fiecare;
  • cerința unui singur contract, la o valoare atât de mare, era disproporționată față de numărul redus de investiții de această dimensiune;
  • nu contează dacă experiența în rețele de apă și cea în canalizare au fost dobândite în același contract sau în contracte diferite.

Autoritatea a fost obligată să stabilească praguri distincte pentru proiectare și pentru execuție, demonstrabile prin cumularea a cel mult trei contracte pentru fiecare, și să plătească contestatorului cheltuielile de 3.300 de lei.

La evaluare. Într-o procedură simplificată pentru o rețea de alimentare cu apă, autoritatea respinsese oferta unei asocieri pe motiv că lucrările de canalizare nu sunt „similare” cu cele de apă potabilă și că nu se încadrau în codul CPV al procedurii. Consiliul a admis contestația: documentația cerea lucrări similare, nu identice, iar „similar” înseamnă de aceeași natură, asemănător, nu „care coincide întru totul”. Propria cerință a autorității includea „rețele de fluide”, deci și canalizarea, iar codul CPV a fost considerat nerelevant pentru similaritate (decizie din 2018, publicată anonimizat în Buletinul Oficial al Consiliului sub indicativul BO2018_8282). Concluzia Consiliului: autoritatea nu poate ignora, la evaluare, o parte din cerința pe care ea însăși a redactat-o.

Cât de mare poate fi pragul și cum se formulează?

RegulaConținutTemei
Plafonul generalnu mai mult decât valoarea estimată a contractului (prag valoric) sau decât cantitatea contractată (prag cantitativ)art. 3 alin. (3) Instr. 2/2017
Excepțiamai multe „exerciții” similare, când obiectul o justifică (exemplu oficial: două stații de epurare, fiecare de cel puțin o treime din capacitatea celei achiziționate)art. 3 alin. (4) Instr. 2/2017
Fără dublă cerințănu se cer simultan prag valoric și cantitativ pentru același aspect al complexitățiiart. 3 alin. (5) Instr. 2/2017
Acord-cadruca regulă, cel mult valoarea celui mai mare contract subsecventart. 3 alin. (6) Instr. 2/2017
Loturipragul se raportează la lot; pentru mai multe loturi cu cerințe identice nu se cumuleazăart. 3 alin. (8)-(9) Instr. 2/2017
Activități accesoriinu se cere experiență pentru ele, indiferent de ponderea valoricăart. 5 alin. (3) Instr. 2/2017
Un singur contractse poate cere doar cu justificare în strategia de contractare; altfel se permite cumularea mai multor contracteart. 6 alin. (3)-(4) Instr. 2/2017

Autoritatea trebuie să poată motiva cerința și nivelul ei în strategia de contractare (art. 7 din Instrucțiune). Dacă motivarea lipsește sau este generică, contestația are un punct de sprijin în plus.

O mențiune de prudență. Art. 6 alin. (2) din Instrucțiune spune că la procedura simplificată experiența se cere doar în variante cumulative, motivat de faptul că susținerea unui terț ar fi limitată la 50% din nivelul cerinței. În forma actuală a Legii nr. 98/2016 și a Normelor metodologice nu se mai regăsește o asemenea limită. Dacă documentația o impune, verifică temeiul indicat și cere clarificări.

Cum se socotesc perioada și valoarea experienței

Cele mai multe respingeri pe experiență nu vin din lipsa experienței, ci din modul în care se calculează. Instrucțiunea dă reguli clare:

  • Contractul poate fi început înainte de perioadă. Este restrictivă cerința unui contract „semnat/încheiat/început strict” în ultimii 3 sau 5 ani, la fel și cerința unui contract „finalizat” în perioadă: contează partea executată și recepționată în intervalul de referință (art. 8, 9 și 11 din Instrucțiune).
  • Ce înseamnă „dus la bun sfârșit”. La servicii, sunt acceptate și serviciile recepționate parțial, dacă livrabilul poate fi folosit independent; sfârșitul prestării nu presupune expirarea perioadei de garanție (art. 9 alin. (3)). La lucrări, sunt acceptate procesele-verbale de recepție pe obiecte, la terminarea lucrărilor sau finale (art. 11 alin. (3)).
  • Valoarea nu se taie artificial. Odată prezentat documentul de recepție din perioada de referință, comisia ia în calcul toată valoarea sau cantitatea lui, dacă privește un livrabil sau un obiect cu funcționalitate independentă (art. 13 alin. (3)).
  • Momentul de referință. Perioada de 3 sau 5 ani se calculează de la publicarea anunțului, de la data-limită de depunere sau din orice moment între ele, după cum stabilește documentația. Dacă termenul de depunere se amână prin erată, perioada se extinde corespunzător, iar ofertantul care îndeplinea cerința la data inițială nu poate fi respins din acest motiv (art. 13 alin. (1)-(2)).

Regula a fost invocată cu succes într-o contestație din 2024 împotriva unei documentații care spunea că eventualele decalări nu afectează perioada: autoritatea a acceptat să reformuleze cerința conform Instrucțiunii, iar C.N.S.C. a reținut critica drept întemeiată (Decizia nr. 178/C11/3665 din 22.01.2024).

Ce contracte poți invoca

SituațiaCum se ia în calculTemei
Ai fost antreprenor generalîntreaga valoare a contractului, chiar dacă ai avut subcontractanțiart. 14 alin. (3) lit. a) Instr. 2/2017
Ai fost subcontractantpartea ta, confirmată de antreprenorul general, cu atestarea beneficiarului că ai avut această calitateart. 14 alin. (3) lit. b) Instr. 2/2017
Contract executat în asociere, pe activități împărțitevaloarea activităților de care ai răspunsart. 14, nota 2, pct. A.1 Instr. 2/2017
Contract executat în asociere, în comunvaloarea proporțională cu procentul tău; la prag cantitativ, cu o cotă de cel puțin 40% se ia în calcul întregul contractart. 14, nota 2, pct. A.2 și B.2 Instr. 2/2017
Asocierea actuală a executat împreună un contractcontractul comun îndeplinește cerința unui singur contractart. 14 alin. (2) Instr. 2/2017
Experiența unui terț susținătordoar dacă terțul va executa efectiv lucrările sau serviciile pentru care se cere experiențaart. 182 alin. (2) Legea nr. 98/2016

La depunere, completezi DUAE cu informațiile cerute (contract, beneficiar, documentul de recepție, partea ta și valoarea ei), iar documentele doveditoare se cer, de regulă, doar ofertantului clasat pe primul loc (art. 12 din Instrucțiune). Autoritatea nu poate limita dovada la un singur tip de document: sunt admise orice documente emise sau contrasemnate de beneficiar, procese-verbale de recepție, recomandări, certificate de bună execuție sau certificate constatatoare (art. 12 alin. (4) și (6)). La lucrări, se pot cere procesele-verbale și cel mult extrase din contract, nu contractul integral (art. 10).

Când și cum contești o cerință de experiență

O cerință de experiență restrictivă face parte din documentația de atribuire, deci se contestă în termenul pentru documentație: 10 zile dacă valoarea estimată atinge pragurile de publicare în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene, 7 zile sub praguri, de la publicarea documentației în SEAP (art. 8 din Legea nr. 101/2016). După acest termen, cerința devine obligatorie pentru toți participanții: Curtea de Apel Brașov a reținut că o cerință de experiență clarificată prin erată și necontestată nu mai poate fi discutată la contestarea rezultatului (decizia nr. 383/R din 27.02.2018).

Argumentele care au funcționat în practică:

  • cerința descrie, în fond, chiar obiectul contractului, deci cere experiență identică;
  • cerința cumulează în același contract componente care se execută frecvent separat (proiectare și execuție, apă și canalizare);
  • se cere un singur contract fără justificare în strategia de contractare, la o valoare la care piața are puține investiții comparabile;
  • se cere experiență pentru activități accesorii sau se combină un prag valoric cu unul cantitativ pentru același aspect.

Propune în contestație formularea alternativă, de exemplu cumularea a cel mult trei contracte sau praguri separate pe componente. Așa a procedat contestatorul în decizia din 2024, iar Consiliul a preluat soluția.

Întrebări frecvente

Poate autoritatea să ceară experiență doar în contracte cu exact același obiect?

Nu. Instrucțiunea A.N.A.P. nr. 2/2017 interzice cererea de experiență identică și obligă la acceptarea contractelor similare sau superioare ca complexitate. C.N.S.C. a calificat drept identică o cerință care reproducea fidel obiectul contractului.

Contează codul CPV al contractelor pe care le prezint?

Nu ca regulă. Similaritatea se apreciază după natura și complexitatea lucrărilor sau serviciilor, nu după codul CPV, iar Instrucțiunea recomandă expres evitarea formulărilor de tipul „produse din clasa CPV XXXXX”.

Pot folosi un contract început acum șase ani pentru o cerință de 5 ani?

Da, pentru partea executată și recepționată în ultimii 5 ani. Cerința unui contract semnat sau început strict în perioada de referință este considerată restrictivă.

Am executat lucrările ca subcontractant. Contează?

Da, pentru lucrările pe care le-ai executat efectiv, cu confirmarea antreprenorului general și atestarea beneficiarului că ai avut calitatea de subcontractant.

Ce fac dacă nu am experiența cerută?

Te poți asocia cu un operator care o are sau poți invoca experiența unui terț susținător. În acest din urmă caz, legea cere ca terțul să execute efectiv lucrările sau serviciile pentru care se cere experiența.

Cum vă putem ajuta

SCA Zandomeni asistă operatori economici din toată țara în procedurile de atribuire: verificăm cerințele de experiență imediat după publicare, stabilim ce contracte pot fi invocate și cum se socotesc, pregătim DUAE și, unde cerința este restrictivă, formulăm contestația în termen. Pentru o primă analiză avem nevoie de fișa de date, strategia de contractare și lista contractelor pe care le aveți.

Articolul are caracter informativ și reflectă legislația în vigoare la 23.10.2026. Nu constituie consultanță juridică pentru un caz concret.